З розвитком інформаційного суспільства усе більшого значення набувають проблеми, пов’язані із захистом конфіденційної інформації. В даний час в російському законодавстві дані питання повно і системно не вирішені. Дана стаття є спробою аналізу найбільш гострих проблем, пов’язаних з визначенням поняття і видів конфіденційної інформації. У процесі розвитку наукової думки в поняття «інформація» вкладалося різне значення. Для цілей справжнього дослідження будемо використовувати легальне визначення цього поняття, яке дано в ст. 2 ФЗ «Про інформацію, інформатизації і захист інформації» від 20.02.95 р. №24-ФЗ, інформація — відомості про осіб, предметах, фактах, подіях, явищах і процесах незалежно від форми їх подання. Також необхідно вказати і на поняття «документована інформація (документ)» — зафіксована на матеріальному носії інформація з реквізитами, що дозволяють її ідентифікувати (ст. 2 ФЗ «Про інформацію …», ст. 2 ФЗ «Про участь у міжнародному інформаційному обміні» від 4.07.96 р. №85-ФЗ)

З точки зору етимології, слово «конфіденційний» походить від латинського confidentia — довіру і в сучасній російській мові означає «довірчий, не підлягає розголосу, секретний»[ 9, с. 359]. Слово «секрет», яке також необхідно розглянути, запозичене з французької secret — «таємниця». Цікаво, що в знаменитому словнику Ст. Даля також названі аналогічні значення: «конфіденційна» — «відверта, з особливою довіреності, неоглашаемая, задушевна»[4, с. 154]; «таємниця» — «хто чого не знає, то для нього таємниця, все приховане, невідоме, незнане» [5, с. 386]. Таким чином, можна зробити висновок про рівнозначність понять конфіденційна інформація, таємниця і секрет.

Однак, як вже відзначав автор [7, с. 56], поняття таємниці в правовій науці не зовсім збігається з поняттям конфіденційної інформації, так як таємниця означає ще і правовий режим інформації. У відповідності зі ст. 2 ФЗ «Про інформацію …» та ст. 2 ФЗ «Про участь у міжнародному інформаційному обміні», конфіденційна інформація — документована інформація, доступ до якої обмежується відповідно до законодавством Російської Федерації. В цілому дане визначення слід визнати правильним, за винятком, може бути, того, що не завжди інформація з обмеженим доступом є документованою, наприклад відомості, що становлять особисту і сімейну таємницю, не обов’язково зафіксовані на матеріальному носії, якщо не розуміти під останнім людський мозок.

При аналізі видів конфіденційної інформації виникають великі труднощі, пов’язані з суперечливістю і недоліками вітчизняного законодавства. Згідно п. 2 ст. 10 ФЗ «Про інформацію …», документована інформація з обмеженим доступом за умовами її правового режиму поділяється на інформацію, віднесену до державної таємниці, та конфіденційну. Це положення викликає серйозну критику. По-перше, як зазначає А. В. Алексенцев [2, с. 5], поняття «секретний», «конфіденційний» таємниця” рівнозначні, в результаті виходить парадокс — секретна інформація (державна таємниця) виключена зі сфери секретною. Правда, цей поділ інформації оговорюється фразою «за умовами її правового режиму, який дійсно розрізняється у відомостей, складових державну таємницю, і в інших відомостей. Але все одно в даному випадку ця норма закону суперечить визначенню конфіденційної інформації, даного у ст. 2 цього ж закону(див. вище). А. В. Алексенцев вказує, що виняток державної таємниці зі складу конфіденційної інформації не узгоджується і з міжнародними актами [2, с. 6]. У ст. 8 ФЗ «Про участь у міжнародному інформаційному обміні» інформація, що віднесена до державної таємниці, поставлена в один ряд з «іншою конфіденційною інформацією». У світлі вищесказаного видається неправильною і спроба М. Ю. Емельянинкова обґрунтувати поділ інформації з обмеженим доступом на державну таємницю і конфіденційну так як «є відомості, захищати які власник або користувач зобов’язаний, і ті, захищати які він має право, розраховуючи на допомогу держави» [6, с. 15]. Хіба не зобов’язаний працівник захищати які стали відомі йому відомості, складові комерційну таємницю, а цілий ряд посадових осіб — особисту і сімейну таємницю?

Таким чином, як правильно вказав А. В. Алескенцев [2, с. 6] до конфіденційної інформації повинна бути віднесена вся інформація з обмеженим доступом, складова будь-який вид таємниці.

На жаль, названа помилка в ФЗ «Про інформацію …», присутня і в інших законах. Зокрема, ст. 16 Митного кодексу РФ виділяє інформацію, що становить державну, комерційну, банківську або іншу охоронювану законом таємницю, а також конфіденційну інформацію (інформацію, яка не є загальнодоступною та може завдати шкоди правам і охоронюваним законом інтересам підприємства, що її обличчя), така ж класифікація присутній і ст. ст. 161, 163, 165, 167 Митного кодексу РФ.

В даний час немає чіткої і єдиної класифікації видів конфіденційної інформації, хоча чинними нормативними актами встановлено понад 30 її різновидів. Певні спроби такої класифікації зроблені вченими. А. В. Алексенцев пропонує наступні підстави поділу інформації за видами таємниці:

– власники інформації (за окремими видами вони можуть частково збігатися);

– галузі (сфери) діяльності, в яких може бути інформація, складова даний вид таємниці;

– на кого покладено захист даного виду таємниці (за деякими видами таємниці тут також можливо збіг)[1, с. 65].

А. А. Фатьянов класифікує підлягає захисту інформацію за трьома ознаками: за належністю, за ступенем конфіденційності (ступеня обмеження доступу) і за змістом[10, с. 27].

По приналежності власниками інформації, що захищається можуть бути органи державної влади і утворюваний ними структури (державна таємниця, службова таємниця, в певних випадках комерційна та банківська таємниці); юридичні особи (комерційна, банківська службова, адвокатська, лікарська, аудиторська таємниці тощо); громадяни (фізичні особи) — щодо особистої та сімейної таємниці, нотаріальної, адвокатської, лікарської. Слід зазначити, що використання понять «власник», «власник» відносно інформації міститься в ФЗ «Про інформацію …», Законі РФ «ПРО державну таємницю» та низці інших нормативних актів. Це використання, так само як і визнання інформації як об’єкта речових прав, у тому числі права власності, встановлений вищеназваними актами, викликає більшу критику серед вчених і певною мірою суперечить ЦК, так як згідно ст. 128 ЦК, інформація не відноситься до речей. Ця проблема вже висвітлювалася автором [7, с. 58], і необхідно визнати, що доцільніше все-таки відмовитися від використання речових прав щодо інформації, а тому правильніше говорити про володаря, як це зазначено в ст. 139 ГК РФ, а не власника, користувача або власника інформації. Надалі поняття «власник», «користувач» або «власник» будуть застосовуватися тільки в разі цитування закону або думки будь-якого дослідника.

За ступенем конфіденційності (ступеня обмеження доступу) в даний час можна класифікувати тільки інформацію, що становить державну таємницю. Згідно ст. 8 Закону РФ «ПРО державну таємницю», встановлюються три ступені секретності відомостей, що становлять державну таємницю, та відповідні цим ступеням грифи секретності для носіїв зазначених відомостей: «особливої важливості», «цілком таємно» і «таємно». Цікаво, що в США і ряді країн НАТО грифи секретності схожі з встановлених вітчизняним законодавством — «конфіденційно (confidential)», «таємно (secret)», «цілком таємно (top secret)» [10, с. 26]. Для інших видів таємниць дана підстава класифікації поки що не розроблено, при цьому згідно ст. 8 Закону РФ «ПРО державну таємницю», використання названих грифів секретності для засекречування відомостей, не віднесених до державної таємниці, не допускається.

За змістом захищається інформація може бути розділена на політичну, економічну, військову, наукову, технологічну, особисту, комерційну і т. п.

Слід зазначити, що вищевикладені класифікації не є вичерпними і їх розробка ще належить науці та законодавству. Відсутність чіткої класифікації конфіденційної інформації, неоформленість їх правових режимів в законодавстві призводить до значного числа суперечностей і прогалин. Розглянемо найбільш істотні з них.

У відповідності зі ст. 2 Закону РФ «ПРО державну таємницю», державна таємниця — захищені державою відомості в області його військової, зовнішньополітичної, економічної, розвідувальної, контррозвідувальної та оперативно-розшукової діяльності, поширення яких може завдати шкоди безпеці Російської Федерації. Як зазначає А. В. Алексенцев, термін «розповсюдження» в даному випадку є дуже невизначеним. Поширення може бути не тільки несанкціонованим, але і дозволеним, воно може завдати шкоди, а може і не завдати. Цей критерій констатує можливі наслідки поширення відомостей, тобто виходить із зворотного, тоді як за логікою, швидше слід було б назвати переваги, одержувані від того, що відомості знаходяться в таємниці [1, с. 66]. Алексенцев вважає, і цю точку зору слід визнати правильною, що визначення державної таємниці повинно бути наступним: «Державна таємниця — вид таємниці, що включає встановлюється законом та захищається державою відомості в області його військової, зовнішньополітичної, економічної, розвідувальної, контррозвідувальної та оперативно-розшукової діяльності, доступ до якої обмежується в інтересах безпеки РФ». В даний час правовий режим державної таємниці регламентується близько 26 нормативними актами, з яких близько 20 — підзаконні.

Певні проблеми пов’язані і з таким виглядом таємниці, як комерційна. Вона регламентується різними нормативно-правовими актами, між якими також можна виявити нестиковки. Наприклад, секрет виробництва (ноу-хау), правове регулювання якого базується на чинній ст. 151 Основ цивільного законодавства Союзу РСР і республік 1991 р., за своїм визначенням та ознаками повністю збігається з комерційної та службової таємницею (ст. 139 ГК РФ). Тому точка зору А. А. Фатьянова про те, що однією з найпоширеніших категорій відомостей, яким може надаватися статус комерційної таємниці, є секрети виробництва (так звані «ноу-хау») [13, с. 11], видається не зовсім правильним, оскільки дані поняття — секрет виробництва і комерційна таємниця — збігаються. Подібні різночитання існують і в інших актах. Зокрема, ст. 102 Податкового кодексу РФ, що регламентує режим податкової таємниці, розділяє поняття комерційної та виробничої таємниць, не визначаючи при цьому змісту останньої, що не можна визнати вірним.

Наступний вид таємниці — службова таємниця — представляє найбільшу складність з точки зору визначення її поняття і правового режиму, оскільки цей вид таємниці в різний час включалося і тепер включається різний зміст. В даний час, у зв’язку з дією Закону РФ «ПРО державну таємницю», колишній режим службової таємниці, що включав відомості зі ступенем “секретно” скасований, і секретні відомості відносяться до державної таємниці. Однак у різних правових актах термін «службова таємниця» продовжує згадуватися, і в нього вкладається різне значення, причому в більшості воно навіть не розкривається. Лише в Переліку відомостей конфіденційного характеру, затвердженому Указом Президента РФ від 6.03.97 р. № 188, до службової таємниці віднесено «службові відомості, доступ до яких обмежений органами державної влади відповідно до Цивільним кодексом Російської Федерації і федеральними законами». Дане визначення викликає ряд зауважень. Незрозуміло, чи може бути в цьому випадку службова таємниця в інших організацій, а не тільки у державних органів. Ст. 139 ЦК це питання не вирішує, в літературі існують різні точки зору [7, с. 57], у той же час службова інформація використовується, наприклад, учасниками ринку цінних паперів відповідно до ст. ст. 31-33 ФЗ «ПРО ринок цінних паперів» від 22.04.96 р. Неясно зміст цих відомостей, так як згідно ст. 12 ФЗ «Про основи державної служби Російської Федерації» до службової таємниці віднесено надходять до органів державної податкової служби (в даний час, у відповідності зі ст. 30 Податкового кодексу РФ і ФЗ «ПРО внесення змін і доповнень у Закон РРФСР „ПРО Державну податкову службу РРФСР“ від 8.07.99 р. № 151-ФЗ, — податкові органи) відомості про майновий стан державних службовців. Як вважає А. В. Алексенцев, за змістом становлять службову таємницю, хоча і не названі нею, „відомості, які заторкують приватне життя, честь і гідність громадян“, які держслужбовці не повинні розголошувати (ст. 10 ФЗ „Про основи державної служби …“)[1, с. 68]. Існує і проблема визначення військової таємниці. Це поняття зустрічається в ФЗ „ПРО статус військовослужбовців “ від 27.05.98 р. за № 76-ФЗ (ст. ст. 7, 26), Статуті внутрішньої служби Збройних Сил РФ, затвердженому Указом Президента РФ від 14.12.93 р. (ст. ст. 13, 72 і т. д.). Ряд військовослужбовців-юристів вважає, що в даний час немає військової, а є лише державна таємниця, А. А. Фатьянов висловлює думку, що військова таємниця є службовою таємницею Збройних Сил [12, с. 17]. Незрозуміло також, яким є правовий режим і значення відомостей з позначкою „Для службового користування“, які регламентуються Положенням про порядок поводження зі службовою інформацією обмеженого поширення у федеральних органах виконавчої влади, затвердженому постановою Уряду РФ від 3.11.94 р. № 1233

Таким чином, в даний час правовий режим службової таємниці не сформований. На думку А. В. Алєксєнцева, основною ознакою інформації, що становить службову таємницю, повинен бути її управлінський характер [1, с. 70], але в цьому випадку ціла група інформації, яка в даний час віднесена до службової таємниці, повинна складати професійну таємницю.

В Російській імперії професійна таємниця існувала, але в радянський час цей термін вийшов з ужитку. В даний час професійну таємницю становлять, наприклад, відомості особистого характеру, які стали відомими працівникам установи при наданні соціальних послуг відповідно до ст. 11 ФЗ „ПРО соціальному обслуговуванні громадян похилого віку й інвалідів“ від 02.08.95 р. № 122-ФЗ. У п. 4 Переліку відомостей конфіденційного характеру названі відомості, пов’язані з професійною діяльністю, доступ до яких обмежено відповідно до Конституції РФ і федеральними законами (лікарська, нотаріальна, адвокатська таємниця, таємниця листування, телефонних переговорів, телеграфних або інших повідомлень тощо). Також, на нашу думку, до професійної таємниці слід відносити банківську таємницю, податкову таємницю, таємницю страхування ( хоча вона носить двоїстий характер і може виступати згідно ст. 946 ЦК і як особиста і сімейна таємниця, і як комерційна таємниця), таємницю усиновлення, таємницю голосування, таємницю сповіді, таємницю попереднього слідства (ст. 139 і ін КПК). Говорячи про останній, слід зазначити, що, по вірному зауваженню А. А. Фатьянова, віднесення таємниці попереднього слідства до групи професійних таємниць вельми умовно і проводиться тільки за ознакою обов’язки органів попереднього слідства (дізнання) забезпечувати схоронність стали їм відомими відомостей про приватне життя громадян у випадках, якщо ці відомості не є предметом розслідування [11, с. 54]. Головною ознакою професійної таємниці є те, що вона спрямована на захист інших видів таємниць, в основному, комерційної і особистої і сімейної. На нашу думку, у зв’язку з цим можна вести мову про первинних і похідних види таємниць, до яких слід відносити вищеназвані професійні таємниці.

Як вже зазначалося автором [8], правове регулювання банківської таємниці в даний час здійснюється нормами ЦК, ФЗ „ПРО банки і банківську діяльність в РРФСР“, КК (ст. 183), ст. ст. 16, 161, 163, 165, 167 Митного кодексу РФ, а також рядом інструкцій Центробанку і податкових органів.

Слід зазначити, що між ст. 857 ГК та ст. 26 ФЗ „ПРО банки…“ містить ряд суперечностей, на які вказує А. Ю. Вікулін [3, с. 66]. Зокрема, у ЦК суб’єктом, зобов’язаним зберігати таємницю, названий банк, тоді як у законі — кредитна організація, у ЦК йдеться про операції за вкладом, а в законі — взагалі про операції. Крім того, закон ширше визначає коло відомостей, що підлягають охороні, називаючи також » інші відомості”. В силу ч. 2 ст. 3 ЦК мають застосовуватися норми кодексу, тому необхідно усунути суперечності між законами. Таких протиріч багато. Наприклад, ФЗ” ПРО банки …” дає вичерпний перелік органів і посадових осіб, які можуть отримати відомості, що становлять банківську таємницю, а ст. 41 ФЗ «ПРО реструктуризацію кредитних організацій» від 08.07.99 р. встановлює і право Агентства з реструктуризації кредитних організацій на отримання відомостей, що становлять банківську таємницю.

Підводячи підсумок всьому вищесказаному, можна констатувати, що в даний час видами конфіденційної інформації є державна, комерційна, особиста і сімейна, службова та професійна таємниця, яка, в свою чергу, має ряд різновидів. При цьому правовий режим більшості з названих таємниць повністю не розроблений, а між окремими документами існують серйозні протиріччя, які необхідно усунути.